• 设为首页
  • 加入收藏
  • 咨询热线:13962683621
    昆山合同及经济纠纷律师

    书面抛却先诉抗辩权的后果

    当前位置 : 首页 > 公司顾问

    书面抛却先诉抗辩权的后果

    * 来源 : * 作者 :
    文章导读:一,书面抛却先诉抗辩权的后果保证人抛却先诉抗辩权可能会导致债权人会直接对保证人提出债务偿还的哀求。先诉抗辩权是
    关键词: 抛却,书面,后果,抗辩权一,书面抛却先诉抗辩权的后果保证人抛却先诉抗辩权可能会导致债权人会直接对保证人提出债务偿还的哀求。

         先诉抗辩权是一般保证人所专属的抗辩权,基于一般保证合同的相对独立性而产生,由一般保证人直接取得和专门享有的对抗债权人之哀求权的一种抗辩权。

         第十七条第二款确立了一般保证人的先诉抗辩权,该款划定: "一般保证的保证人在主合同纠纷未经审讯或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行依然不能履行债务前,对债权人可以拒尽承担保证责任。

         先诉抗辩权自罗马法产生以来,之所以被大陆法系国家普遍接受并一直延续至今,就在于它有公道的存在依据,主要有两点: (1)公平正义之理念。

         罗马法学家一贯主张法学就是关于"正义和非正义的科学”,他们所信守的法律基本原则是"为人老实,不损害别人,给予每个人他应得的部门”。

         在保证债务中,保证人多数是出于好意匡助(有学者称之为无因治理或赠与)而为债务人提供担保,因而其承担的风险较大。

         所以,如何在保证轨制中,既能维护保证人的利益,又能协调,平衡好保证人,债权人以及债务人三者之间的利益关系,或者说如何在保证轨制中体现公平正义,便是罗马法学家所要解决的题目。

         先诉抗辩权的设置,便是他们通过法律实践和理性思索所找到的最佳方案: 在债权人未向债务人追索而哀求保证人履行时,保证人有权拒尽;当债权人就债务人的财产强制执行而无效果后,再由保证人代为履行。

         这样既维护了保证人的利益,又使债务人获得了融资的机会,同时还不影响债权的实现。

         这样三者利益兼顾,真正体现了公平正义之理念。

         可见,先诉抗辩权是公平正义之理念在保证轨制中的产物。

         (2)保证债务之增补性与独立性。

         保证债务的增补性,是指于主债务人不履行债务时,保证人才负履行之责。

         保证债务的增补性,决定了保证人享有的顺序利益,即债权人只有在向主债务人诉请执行而未能知足其债权时,方能哀求保证人承担保证责任。

         保证债务的独立性,是指保证债务在从属于主债务的范围和限度内,有其独立的法律存在形式,与主债务比拟仍为个别独立的债务,而非主债务的一部门。

         这种相对的独立性,决定了保证人在权利方面有专属于自己的权利,而不受主债务人权利的影响和限制。

         可见,保证债务的增补性是先诉抗辩权存在的利益基础,而保证债务的独立性则是先诉抗辩权独立于主债务人的权利之外并由保证人专属享有的条件前提。

         有学者以为,先诉抗辩权是基于主债务的从属性和增补性而存在的。

         这种观点将增补性作为先诉抗辩权的存在基础,无疑是准确的。

         但是,将从属性也作为先诉抗辩权的存在基础,笔者就不敢苟同了。

         保证债务的从属性,是指保证债务与所担保的债务同其命运,即保证债务不仅在成立,移转和消灭上从属于主债务,而且其范围和强度也要受主债务的限制。

         这种从属性,决定了保证人的权利和义务是受主债务人的权利和义务的限制和影响的,好比在抗辩权方面,保证人只能行使属于主债务人的一般抗辩权。

         这与先诉抗辩权的独立性与专属性是相反的,因而主债务的从属性尽不是先诉抗辩权的存在基础。

         二,哪些情形不能行使先诉抗辩权我国《担保法》第17条划定: "当事人在保证合同中商定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。

         一般保证的保证人在主合同纠纷未经审讯或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒尽承担保证责任。

         有下列情形之一的,保证人不得行使前款划定的权利: (一)债务人住所变更,致使债权人要求其履行债务发生重大难题的;(二)人民法院受理债务人破产案件,中止执行程序的;(三)保证人以书面形式抛却前款划定的权利的。

         "最高人民法院《关于合用{中华人民共和国担保法}若干题目的解释》第25条划定: "担保法第十七条第三款第(一)项划定的债权人要求债务人履行债务发生的重大难题情形,包括债务人着落不明,移居境外,且无财产可供执行。

         "书面抛却先诉抗辩权产生的后果有的会很严峻的,抛却抗辩权意味着失往据理抗辩的机会,大家需要寒静思索是否抛却抗辩权,当然,假如大家考虑清晰也是可以抛却先诉抗辩权的。

         失往了抗辩权意味着大家不能在对合同履行发生质疑,无论合同的另一方怎么履行职责,自己都必需按照合同内容履行责任,不能产生异议。

         

    电子游艺官网-澳门皇冠体育平台投注-澳门真人娱乐赌博_昆山合同律师申冰